繼今年6月《廣州日報(bào)》起訴“今日頭條”并達(dá)成和解協(xié)議之后，近日又傳出“今日頭條”被圍剿的消息。6月24日搜狐高調(diào)起訴“今日頭條”侵犯著作權(quán)和不正當(dāng)競爭。同時(shí)，國家版權(quán)局宣布對“今日頭條”立案調(diào)查。至此，作為新聞數(shù)據(jù)的聚集者與加工者的“今日頭條”，命運(yùn)堪憂！然而，該事件對筆者的思考不僅于此，“大數(shù)據(jù)”模式的法律風(fēng)險(xiǎn)才是更值得關(guān)注的問題！

“大數(shù)據(jù)”模式

所謂“大數(shù)據(jù)”模式，其實(shí)是將巨量的數(shù)據(jù)資料通過擷取、分析，從而提取有價(jià)值的規(guī)律性信息，以供政府、企業(yè)、個人等決策使用。換句話說，“大數(shù)據(jù)”模式本質(zhì)上是巨量數(shù)據(jù)的“二次加工”。這種“二次加工”不僅存在于信息空間，也存在于傳統(tǒng)世界。

在信息空間，“大數(shù)據(jù)”模式的加工對象是各種各樣的“電子數(shù)據(jù)”。筆者認(rèn)為，“今日頭條”就是一種典型的“大數(shù)據(jù)”模式。“今日頭條”并不生產(chǎn)新聞數(shù)據(jù)，而是將各個新聞媒體發(fā)布的巨量新聞數(shù)據(jù)進(jìn)行擷取、分析，進(jìn)而根據(jù)新聞數(shù)據(jù)的重要性和關(guān)注程度推送給用戶閱讀。這其實(shí)是“大數(shù)據(jù)”模式在新聞行業(yè)的應(yīng)用。

傳統(tǒng)領(lǐng)域也有“大數(shù)據(jù)”模式。曾經(jīng)有人與筆者討論一個商業(yè)案例，某零售企業(yè)對商業(yè)圈內(nèi)的社區(qū)垃圾進(jìn)行收集和數(shù)據(jù)分析，并以此判斷社區(qū)居民的消費(fèi)需求。這種“大數(shù)據(jù)”商業(yè)模式無疑是成功的。然而，筆者更關(guān)心這種“大數(shù)據(jù)”模式是否侵犯社區(qū)居民的隱私權(quán)。

實(shí)際上，近日的“今日頭條”事件，已經(jīng)凸顯了“大數(shù)據(jù)”模式的法律風(fēng)險(xiǎn)。

“大數(shù)據(jù)”模式的法律問題

“大數(shù)據(jù)”模式的首要法律問題是數(shù)據(jù)本身的法律屬性。比如說，“今日頭條”所擷取的新聞數(shù)據(jù)可能是不受著作權(quán)保護(hù)的時(shí)事新聞，也可能是享受著作權(quán)保護(hù)的文字作品。那么文字作品的著作權(quán)或者傳播者權(quán)如何保護(hù)？如果“今日頭條”以商業(yè)目的對文字作品進(jìn)行使用，恐怕需要取得著作權(quán)人或傳播者權(quán)人的“使用許可”。具體取得方式可以是“征求著作權(quán)人或傳播者權(quán)人的同意”或者“支付著作權(quán)或傳播者權(quán)的對價(jià)”。再如，前述商業(yè)案例中，社區(qū)垃圾的數(shù)據(jù)信息是否屬于公民的個人信息，是否屬于隱私權(quán)的保護(hù)范疇？這也是值得討論的。

大數(shù)據(jù)的取得方式也關(guān)系到“大數(shù)據(jù)”模式的合法性問題。就互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)而言，目前主要的取得方式是利用“蜘蛛程序”（也叫“網(wǎng)絡(luò)爬蟲”）自動搜索并抓取數(shù)據(jù)。這種技術(shù)有一個專門的協(xié)議，即“robots協(xié)議”（也叫“爬蟲協(xié)議”、“ 機(jī)器人協(xié)議”）。該協(xié)議要求所有網(wǎng)站在其站點(diǎn)的根目錄下放置一個“robots.txt”文件。該文件告訴搜索者本站點(diǎn)哪些數(shù)據(jù)可以被“抓取”。如果站點(diǎn)根目錄下沒有這個文件，則被視為“本站點(diǎn)內(nèi)所有沒有口令保護(hù)的數(shù)據(jù)都可以被抓取”。這就意味著如果有人突破“robots協(xié)議”范圍抓取網(wǎng)站數(shù)據(jù)就要承擔(dān)“侵犯數(shù)據(jù)”的法律責(zé)任。同理，丟棄的社區(qū)垃圾是否意味著公民放棄社區(qū)垃圾的數(shù)據(jù)信息呢？

當(dāng)然，“大數(shù)據(jù)”模式的使用目的不同，法律規(guī)制的要求也自然不同。企業(yè)以商業(yè)目的利用“大數(shù)據(jù)”模式進(jìn)行生產(chǎn)、經(jīng)營的，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格保護(hù)數(shù)據(jù)權(quán)利人的合法利益，不得隨意侵犯數(shù)據(jù)所附有的著作權(quán)、隱私權(quán)等權(quán)利。而對于非商業(yè)目的利用“大數(shù)據(jù)”的行為，則應(yīng)區(qū)別對待。比如，個人或科研部門以學(xué)習(xí)、研究為目的對“大數(shù)據(jù)”進(jìn)行擷取、分析的，政府或司法機(jī)關(guān)以行政決策或打擊犯罪為目的對“大數(shù)據(jù)”進(jìn)行擷取、分析的，則需要對數(shù)據(jù)權(quán)利進(jìn)行必要的限制。當(dāng)然，這種限制是相對的，絕不是說相關(guān)部門和人員可以隨意侵犯數(shù)據(jù)權(quán)利人的合法權(quán)益。

此外，像大數(shù)據(jù)的處理、分析這些“加工行為”如何定性，也是一個值得思考的法律問題。在“今日頭條”事件中，“今日頭條”只是對文字作品進(jìn)行擷取、分析并重新整理，這像是文字作品的“匯編”行為。而前述商業(yè)案件中，零售企業(yè)在社區(qū)垃圾的數(shù)據(jù)信息基礎(chǔ)上，提取出消費(fèi)需求信息及用戶消費(fèi)規(guī)律，這更像是“大數(shù)據(jù)”的“創(chuàng)作”行為。

筆者寄語

作為一種新生事物，“大數(shù)據(jù)”模式所帶來的法律問題是值得思考的。從目前看來，“大數(shù)據(jù)”模式的法律風(fēng)險(xiǎn)主要來自于大數(shù)據(jù)的來源和取得方式上。然而，如何從法律上看待“大數(shù)據(jù)”的“加工行為”，以及如何保護(hù)“大數(shù)據(jù)”模式的“加工成果”，則是一個更加長遠(yuǎn)的法律議題。

作者簡介：謝君澤，男，出生于1983年，本科畢業(yè)于通信工程專業(yè)，碩士畢業(yè)于法律碩士專業(yè)，具有信息技術(shù)與法律專業(yè)的交叉背景。現(xiàn)為中國人民大學(xué)法學(xué)院證據(jù)學(xué)研究所研究人員，中國人民大學(xué)物證技術(shù)鑒定中心副主任、國家司法鑒定人，中國電子學(xué)會計(jì)算機(jī)取證專家委員會專委，長期致力于計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)取證、電子證據(jù)司法鑒定、職務(wù)犯罪偵查等研究，多次參加最高人民檢察院、中華全國律協(xié)等部門電子證據(jù)規(guī)則的起草與論證。