孫川建議稱，應(yīng)盡早啟動(dòng)對(duì)于CFIUS審查風(fēng)險(xiǎn)的評(píng)估和應(yīng)對(duì)，“盡早讓相關(guān)專家對(duì)投資標(biāo)的的情況進(jìn)行分析，包括資產(chǎn)組合、知識(shí)產(chǎn)權(quán)組合等，交易架構(gòu)是控股還是整體收購、或是少數(shù)股權(quán)控制，還是僅僅是收購資產(chǎn)，盡早做這些分析，實(shí)際上是可以省錢的，因?yàn)槟阕畈幌Ｍ那闆r就是交易進(jìn)行到關(guān)鍵階段，突然發(fā)現(xiàn)要面對(duì)CFIUS。”

　　今年迄今中資對(duì)美并購銳降八成 美國對(duì)外來投資審查趨嚴(yán)

據(jù)湯森路透向21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道提供的數(shù)據(jù)顯示，今年迄今中國對(duì)美國并購規(guī)模大降，截至11月2日，今年迄今已披露的中資在美國的并購規(guī)模為138.8億美元，而去年同期為603.6億美元，降幅近8成。

“背后的原因是多重的，包括中國政府對(duì)于境外投資加強(qiáng)監(jiān)管，以及美國對(duì)于外國投資審查的加強(qiáng)。買賣雙方都變得更為謹(jǐn)慎了。多種因素綜合之下，導(dǎo)致交易量下跌。”摩根大通北亞區(qū)并購部聯(lián)席主管連漣10月26日通過電話對(duì)21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者表示。

近幾年來，對(duì)于美國收緊對(duì)外來投資審查的討論長期存在，今年以來這種趨勢愈發(fā)顯著。在9月美國政府以國家安全為由，叫停了中資背景私募基金峽谷橋（CanyonBridge）收購美國半導(dǎo)體制造商萊迪思（Lattice）交易，消息公布后，21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者收到了多家國際律所對(duì)該事件的評(píng)論，法務(wù)顧問界紛紛表示，美國監(jiān)管的不確定性正在上升。另外，21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者近期在一些跨境并購的公開討論場合發(fā)現(xiàn)，業(yè)內(nèi)人士對(duì)該問題亦表示擔(dān)憂。

“去年年底開始，國內(nèi)收緊了對(duì)外投資的監(jiān)管，但近期有趨緩的跡象。反倒是美國方面的監(jiān)管（有收緊跡象），尤其是對(duì)CFIUS（美國外資投資委員會(huì)）審查收緊的討論更多了。”一國際律所合伙人對(duì)21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者透露。

趨勢：CFIUS審查不可預(yù)測性顯著增加敏感領(lǐng)域擴(kuò)大

CFIUS即美國外資投資委員會(huì)，是一個(gè)美國財(cái)政部、國防部等多個(gè)部門的跨部門間組織，審查對(duì)象是對(duì)美國公司構(gòu)成外國控制權(quán)的外資并購交易，調(diào)查其是否會(huì)帶來潛在的國家安全風(fēng)險(xiǎn)。

CFIUS審查實(shí)行的是自愿申報(bào)制度，一般而言，CFIUS會(huì)在申報(bào)方提交申報(bào)后5天內(nèi)確認(rèn)材料是否完整，并啟動(dòng)審查時(shí)限，第一階段即30天的初審期內(nèi)，批準(zhǔn)一半以上的案子；未通過的案子進(jìn)入第二階段的45天審查期，一部分的案子會(huì)被要求提交補(bǔ)救措施，這個(gè)階段過后，CFIUS基本完成了對(duì)99%案子的審查。一般而言，在申報(bào)方提交的補(bǔ)救措施可能可行但又無法在法定期限內(nèi)確定下來的情況下，CFIUS會(huì)同意申報(bào)方撤回并重新提交申報(bào)，但會(huì)重新起算75天的審查時(shí)限。

而在萊迪思的案例中，雙方于2016年11月宣布該交易后，CFIUS在耗時(shí)八個(gè)月的審查后卻未能取得進(jìn)展。

國際律所富而德9月發(fā)布的評(píng)論稱，CFIUS審查流程在審查時(shí)間和審查結(jié)果方面的不可預(yù)測性正顯著增加。過去一年內(nèi)，CFIUS需最長六周才能確認(rèn)申報(bào)材料完整，在30天初審期內(nèi)僅批準(zhǔn)了20%的案件，這意味著目前CFIUS經(jīng)常對(duì)影響相對(duì)較小的案件展開進(jìn)一步審查；還聲稱將更多交易提交美國總統(tǒng)，除非申報(bào)方同意撤回并重新申報(bào)。

“CFIUS審查是自愿申報(bào)的。如果你應(yīng)當(dāng)申報(bào)而不申報(bào)，一旦被發(fā)現(xiàn)，即使交易完成了，也會(huì)被推倒重來，進(jìn)行審查。一般而言，第一階段30天過了，就沒問題了。第二階段45天就是一個(gè)調(diào)查階段，買賣雙方會(huì)通過律師去和CFIUS溝通，了解CFIUS有哪些顧慮。但這個(gè)往往沒有模板可循，需要具體情況具體分析，再做相應(yīng)的調(diào)解方案。比如說，外資投資標(biāo)的是美國一處房地產(chǎn)，但標(biāo)的75英里內(nèi)有軍事基地，或者說標(biāo)的公司旗下有子公司是做半導(dǎo)體的，這時(shí)外資方就需要去做補(bǔ)救性措施，包括剝離敏感資產(chǎn)、削弱控制權(quán)、同意在項(xiàng)目交割后，接受獨(dú)立第三方持續(xù)性的監(jiān)察等?，F(xiàn)在出現(xiàn)的情況是，在某些案例中，CFIUS以一些理由讓申報(bào)方主動(dòng)撤回，提交補(bǔ)充文件后再提交申請(qǐng)，重新進(jìn)入審查。對(duì)于中國買方，之前是第一階段就通過是大概率事件，但目前出現(xiàn)了明顯轉(zhuǎn)變，尤其是當(dāng)你有政府資本背景，可以說進(jìn)入第二階段幾乎是板上釘釘?shù)摹?rdquo;美富律師事務(wù)所合伙人孫川10月25日在接受21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道采訪時(shí)表示。

除了審查流程變得更為難以預(yù)測外，外來投資的敏感領(lǐng)域正在進(jìn)一步擴(kuò)大。“以前是最關(guān)鍵的基礎(chǔ)設(shè)施和出口限制技術(shù)等，擴(kuò)大到涉及廣泛個(gè)人信息的領(lǐng)域，包括醫(yī)療保險(xiǎn)、支付等，對(duì)于外國投資的監(jiān)管確實(shí)是有一個(gè)收嚴(yán)的趨勢。但這并不僅是針對(duì)中國的，而是對(duì)外來投資整體的收緊。”連漣說。

在9月公布的2015年度CFIUS年報(bào)指出，涉及到持有或者可接入美國個(gè)人或商業(yè)敏感數(shù)據(jù)的交易，也會(huì)受到該組織嚴(yán)格的審查。根據(jù)報(bào)告，可能持有前述數(shù)據(jù)的行業(yè)包括保險(xiǎn)、醫(yī)療服務(wù)和科技服務(wù)等，這些信息在此前的年報(bào)中從未提及。

“半導(dǎo)體企業(yè)一直是敏感標(biāo)的。近期，一些和數(shù)據(jù)相關(guān)的標(biāo)的也變得敏感。比如，并購標(biāo)的是銀行或者保險(xiǎn)公司，這些往往牽涉到大量的個(gè)人信息；還有就是GPS信息，比如無人駕駛的標(biāo)的等，上述標(biāo)的或多或少會(huì)受到CFIUS審查的影響。”孫川說。

“實(shí)際上大部分中國投資在美國的并購，CFIUS都是無條件批準(zhǔn)的，但涉及敏感領(lǐng)域的，就會(huì)面臨不通過或者有條件通過的情況。這時(shí)候，比較重要的一點(diǎn)是要提早做好準(zhǔn)備?？傮w來說，中美的雙邊關(guān)系仍存在一些不確定性，美國國內(nèi)保護(hù)主義聲音日漸強(qiáng)大，特朗普政府上臺(tái)，CFIUS處于內(nèi)部人手短缺的局面，審查確實(shí)有收緊的趨勢，這就會(huì)表現(xiàn)為審查結(jié)果的不確定性提高，審查的時(shí)間會(huì)比較長，建議中方做好相關(guān)的心理準(zhǔn)備。”連漣說。

除了宏觀上的保護(hù)主義傾向外，CFIUS內(nèi)部存在的問題也是一個(gè)影響因素。

“目前CFIUS缺少資深政府官員來對(duì)委員會(huì)機(jī)構(gòu)的工作進(jìn)行審查，并且在需要時(shí)做出艱難的抉擇，這是一個(gè)令人遺憾的變化。有時(shí)如果交易涉及的公司能夠靈活應(yīng)對(duì)，那么辨識(shí)出的風(fēng)險(xiǎn)就可能被緩和，交易仍可繼續(xù)進(jìn)行。但對(duì)于注重職業(yè)生涯的官員們來說，很難做出這樣的艱難決定。此外，每年提交需CFIUS審查的案件數(shù)量不斷增加，但美國財(cái)政部的資源一直沒有跟上。”傳播顧問公司富思博睿（Finsbury）合伙人MiriamSapiro10月27日通過書面對(duì)21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道表示，Sapiro曾擔(dān)任奧巴馬政府的貿(mào)易副代表，還曾擔(dān)任CFIUS委員會(huì)成員。

CFIUS原定于2016年第一季度發(fā)布2015年度報(bào)告，但延遲到了今年9月才發(fā)布該報(bào)告，相關(guān)分析將此歸因于該機(jī)構(gòu)內(nèi)部資深官員的空缺。

盡管該報(bào)告呈現(xiàn)的是2015年度的情況，但也反映了近幾年的趨勢，具體表現(xiàn)為2015年度CFIUS申報(bào)數(shù)量增長顯著，進(jìn)入第二階段即調(diào)查階段的交易增長明顯，撤回的申報(bào)也小幅增長，涉及中方控制的交易申報(bào)占比出現(xiàn)增長，涉及半導(dǎo)體標(biāo)的的申報(bào)占比出現(xiàn)增長，大部分申報(bào)交易涉及美國重要的科技公司。

對(duì)策：盡早充分評(píng)估CFIUS風(fēng)險(xiǎn)規(guī)劃相應(yīng)的解決方案

針對(duì)趨嚴(yán)的美國監(jiān)管，業(yè)內(nèi)人士給出的建議是，如果涉及敏感領(lǐng)域，要盡早充分評(píng)估風(fēng)險(xiǎn)，規(guī)劃出相應(yīng)的解決方案。

“在美國監(jiān)管方面，我們建議客戶無需過分擔(dān)心，要區(qū)分具體項(xiàng)目的行業(yè)、業(yè)務(wù)、技術(shù)來看待具體項(xiàng)目可能存在的審批不通過的風(fēng)險(xiǎn)。半導(dǎo)體確實(shí)是一個(gè)敏感領(lǐng)域，無論是奧巴馬叫停的愛思強(qiáng)（2016年12月，奧巴馬政府施壓阻止中國福建宏芯投資基金收購德國半導(dǎo)體設(shè)備制造商愛思強(qiáng)），還是特朗普叫停的萊迪思。對(duì)美國項(xiàng)目有興趣的中方，如果項(xiàng)目里面有敏感的業(yè)務(wù)或者技術(shù)，首先要做好盡職調(diào)查，對(duì)情況做到充分的了解。接著要想好解決方案，很多情況下CFIUS并不會(huì)一刀切地否決交易，買賣雙方是有機(jī)會(huì)聯(lián)合向他們提交解決方案的。”連漣說。

孫川建議稱，應(yīng)盡早啟動(dòng)對(duì)于CFIUS審查風(fēng)險(xiǎn)的評(píng)估和應(yīng)對(duì)，“盡早讓相關(guān)專家對(duì)投資標(biāo)的的情況進(jìn)行分析，包括資產(chǎn)組合、知識(shí)產(chǎn)權(quán)組合等，交易架構(gòu)是控股還是整體收購、或是少數(shù)股權(quán)控制，還是僅僅是收購資產(chǎn)，盡早做這些分析，實(shí)際上是可以省錢的，因?yàn)槟阕畈幌Ｍ那闆r就是交易進(jìn)行到關(guān)鍵階段，突然發(fā)現(xiàn)要面對(duì)CFIUS。”

“我對(duì)中國投資者的建議是睜大眼睛，清楚了解投資環(huán)境。要知道如果交易涉及到國家安全問題，尤其是外國國有企業(yè)，就將面臨審批困境。除了擔(dān)心國家安全因素外，越來越多的美國國會(huì)議員和政府官員更加擔(dān)心相對(duì)應(yīng)的中國市場準(zhǔn)入問題。美國近期出臺(tái)的一項(xiàng)立法規(guī)定，涉及外國國有企業(yè)的交易如果超過5000萬美元，以及其他所有超過10億美元的交易，美國商務(wù)部長都有權(quán)對(duì)其經(jīng)濟(jì)影響進(jìn)行評(píng)估。”Sapiro建議道。

“目前確實(shí)對(duì)我們做實(shí)務(wù)的人帶來一些挑戰(zhàn)，但我并沒有看到斷崖式的下跌，中長期來看，中美兩國加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)交流是大趨勢，美國是全世界投資者的重點(diǎn)投資國，中國投資者對(duì)美國標(biāo)的的興趣長期存在，我還是非?？春弥袊鴮?duì)美投資的。”連漣說。